国家公证
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公证实务研习——民事公证程序与思维
方法论稿(上)
上虞市公证处 葛宇锋
没有一种法职业者比公证员更难界定:既行使公共权力,赋予私权事实与文书以法律意义,又以个人智慧提供法律咨询;既是维护私法秩序的司法辅助人员,又是独立、中立的私法秩序形成者;既是国家法律之门严正的守护神,又是当事人无私的顾问;既要求具有精湛的法律技能,又应当具备较丰富的人情世故;既要求精通实体法规范,理解其公平正义的理念,更要求其精熟民事程序法,以正确地实现实体法;既要有高超的操作技艺,又得有平实的道德品格以保证技艺的运作合于正途。
公证职业属法职业的一种,凡是这类社会人文职业,除了作为一种谋生手段,必然还有其精神意义所在;罗马伟大的《法学大全·法学阶梯》开卷即写道:法学乃神事与人事的学问,善与公平的艺术。就公证预防纠纷的目的而言,所有公证案件都将受历史与现实的检验;就公证事务属于法律事务而言,处理公证事务都是对精神与物质利益的善与公平的处理。所以,法职业是一种召唤,一种天职;需要被践行,而不仅是被讨论。
践行需要的是在健全理念指导下与平实的道德品格维系下的操作思维与方法;从事一项法职业,必然要求信仰;而践行一项技艺,必须具有理性的头脑;热切的心、冷静的思,如同职业两翼,失之则偏。而道德品格对于技艺践行的重要性,怎么强调也不过分:没有诚实的品格,不能理解诚实信用的法律原则;没有宽广的胸怀,不能容纳不同的理论,从而不能多角度观察问题、选择最佳解决问题的方法;没有坚强的意志,无法忍受学习法律初期的“枯燥”;没有平和的耐心,不能仔细听取当事人陈述。等等。
法律属于上层建筑中抽象的规范层次,它的根不仅深扎于其他上层建筑:社会科学;还直接面对人们最原初的喜怒哀乐的社会生活事实本身;面对公证案件,公证员的所有法律知识、社会常识、人情世故、自然知识、文书知识、观察能力、领悟能力、探知事物真相的技巧、乃至表情、动作、语言方式、语调选择都将被最大限度地调动,来区别、判断、处理手头的公证案件,以达臻个人能达到的最佳处理程度;公证员在文书上签下的每一个字,都体现了法律精神,还有他对案件的全力以赴的认真负责,更是对当事人、对社会、对国家尽责的最终表现。——也许可以称之为“职业公证人”,这也是本稿欲达致的主旨;故尔,本稿贯彻“程序法下的事实与规范”、“处理事务的贯时性(依公证实务操作程序依次列叙述)与共时性(在实务的各个阶段以及同一阶段的不同层次上,兼顾与邻近密切相关的法域,特别是民事非诉事件证明法理、民事诉讼法理之间的关系)”两大方法,以期能在公证证明在私法秩序的形成效力与公证在民事程序法中的地位层次,在较为广阔的视野下对民事公证程序与方法作一全景式的鸟瞰;(本稿中所示基本公证法律操作技艺,相信亦适用于商事公证领域。当然,对于商事公证,及民事与商事之一部分的现场工作公证,尚有各自的特殊理念与方法,待嗣后另述);本稿主要的意图是,提供一种在公证程序下处理民事公证实务的法律思考方式雏形,或许对当下的公证实务有所实用(本稿中重要部分以楷体字表示)。
如果在“职业公证人”的意涵中,那么公证机构的唯一产品,就是公证人;而不是公证书——方便面公司的产品是方便面,包包味道一样;而不同公证人处理同一公证事务,也许公证书证词相同,但效果肯定有差别。
如果职业人不以“无精神的专家、无情感的秩序人、无灵魂的享乐者”为满足的话,那么,在运作技能时就绝对不能脱离职业伦理;只有在职业责任、信念伦理的坚实土壤上,才能长成健康、茂盛的技能之树,才能品尝到“合乎桑林之舞(艺术);乃中经首之会(规范)…以无厚入有间(技艺),恢恢乎其游刃有余哉(享受)”(《庄子·养生主》)与“从心所欲不逾矩”(《论语·学而》)的只可意会不可言传的精神之果;如是,则当职业生命已流淌过我们脸上的皱纹远去,夕阳与晚风吟唱着流过我们鬓边白发时,想起已传承了我们的公证事业的年轻人正在忙碌而有尊严的工作,我们必会聆听到那永恒的历史之神在对我们平和宁静的心灵咏赞说“你是因为创造的幸福才享尽了生命,而不是因为俗欲的劳累而怠倦了生命”(《圣经·约伯纪》)——这才是真正的人生至乐所在!
那么,就让我们从最基本的民事公证程序方法开始思考吧?
一、 固定当事人的公证请求与证明对象
(一)申请与受理阶段,经对当事人的公证事项及其提交的材料进行形式审核,初步确定公证案由、证明对象、当事人资格、受理范畴等基本事项。
申请人的申请是公证程序的发动,产生公证法律权利与义务;公证机构受理是公证程序的正式运行,基本确定公证法律权利与义务;在此阶段,公证机构主要是依《公证程序规则》规定确定是否受理,并在初步确定个案证明对象与公证案由的基础上,引导当事人提供进一步的证据。
公证事项:指当事人以书面或口头形式向公证机构提出的请求公证证明的原因。可以成为或将对应于今后涉诉时当事人的诉讼请求。例如:房地产转让合同公证中当事人在申请表上填写的“公证事项:***号房地产转让合同书”。
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